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Novedades en la lista de socios y en el Reglamento sobre la Lista de Socios

Update Grupo Hispano-Alemán 12/2018

Diciembre 2018

En el curso de la aplicación de la Cuarta Directiva de la UE sobre blanqueo de capitales, se han modificado las normas que rigen la lista de socios de las sociedades de responsabilidad limitada (GmbH). Desde el 26-06-2017 están en vigor nuevos requisitos según el § 40 de la Ley alemana de Sociedades de Responsabilidad Limitada (GmbHG) en su nueva redacción, lo que en la práctica conduce a incertidumbre a la hora de afrontar el trabajo diario. El § 40 apdo. 4 GmbHG autoriza al Ministerio Federal de Justicia a establecer disposiciones más detalladas mediante reglamento sobre la estructura de la lista de socios.

Desde el 01-07-2018 se aplica, además de las disposiciones de la GmbHG, el Reglamento sobre la Lista de Socios (GesLV en la versión del 20-06-2018). El reglamento contiene información detallada sobre la estructura de una lista de socios según el § 40 GmbHG. También se aplica a las GmbHs ya constituidas antes de la fecha de entrada en vigor del reglamento, con la condición de que se cumplan en todo caso los requisitos modificados cuando deba elaborarse una lista actualizada de socios sobre la base de una modificación con arreglo al § 40 apdo. 1 frase 1 GmbHG y presentarse la misma al registro mercantil. Como hasta ahora, la estructura básica de la lista de socios está determinada por la GmbHG. Sin embargo, el reglamento pretende aclarar las dudas y regular los detalles de la articulación de esta estructura. A través de una práctica más unificada, se pretende lograr una identificación rápida y efectiva de los socios y la asignación de las participaciones. Aunque el reglamento contiene muchas disposiciones no obligatorias, tiene sentido recurrir a ellas en caso de duda sobre de la estructura de la lista de socios.

A continuación encontrará un resumen aproximado, no definitivo, de las modificaciones:

  1. Según el § 1 apdo. 1 frase 1 GesLV, se debe realizar una división continua en números enteros arábigos, ya sea asignando números individuales (“1”) o números de segmento en forma decimal (“1.1”). No está permitido el uso de números romanos, números decimales o letras (“I.1”, “1,1”, “1.a”). Además, de conformidad con el § 1 apdo. 1 frase 3 GesLV, es posible elegir entre la numeración por participaciones y la numeración por socios, siempre que la numeración de las participaciones en su conjunto siga siendo secuencial en el sentido del reglamento.
  2. Se aplica el principio de continuidad de la numeración, es decir, un número una vez que se ha asignado a una participación no puede utilizarse para otra (§ 1 apdo. 2 GesLV). De acuerdo con el § 1 apdo. 3 GesLV, en caso de división o fusión de participaciones o de creación de nuevas participaciones deberán asignarse nuevos números individuales, por lo que en caso de división y creación de nuevas participaciones también será posible la identificación por números de segmento. Contrariamente al principio de continuidad de la numeración, el § 1 apdo. 4 GesLV permite la presentación de una lista de limpieza en caso de que la lista de socios se haya vuelto o pudiera resultar confusa debido a la numeración anterior.
  3. De conformidad con el § 2 apdo. 1 GesLV, las modificaciones con respecto a la lista anteriormente inscrita en el registro mercantil deberán indicarse ahora en una columna de modificación, de conformidad con los apartados del § 2 GesLV. En principio, deben inscribirse los cambios que influyan en las participaciones o en la numeración de las participaciones o que den lugar a un cambio de titularidad (por ejemplo, división, fusión, amortización de participaciones, aumento de capital con emisión o aumento de participaciones, reducción de capital, transmisión de participaciones –§ 2 apdo. 3 GesLV). Se pueden introducir otras modificaciones admisibles (§ 2 apdo. 4 GesLV).
  4. Según el § 3 GesLV, los datos históricos deben ser eliminados por completo y no sólo tachados o marcados como “cancelados”, por ejemplo.
  5. De acuerdo con el § 4 apdo. 1 frase 1 GesLV, es posible simplificar la indicación de los porcentajes de participación redondeando a un decimal después de la coma. Sin embargo, la formulación abierta también permite redondear a más de un decimal. Sin embargo, no está permitido visualizar los decimales o la cuota porcentual como una fracción. Tampoco está permitido redondear a “0,0%”, “25,0%” o “50,0%” (§ 4 apdo. 1 frase 2 GesLV), ya que, en particular, sería más difícil evaluar si un “beneficiario económico” (más del 25%) o un “control indirecto de un beneficiario económico” (que posea la mayoría de los derechos de voto) debe entenderse con arreglo a la Ley alemana de prevención del blanqueo de capitales (GWG). La suma de los porcentajes no tiene que ser necesariamente del 100% (§ 4 apdo. 3 GesLV). Las participaciones menores de menos del 1% sólo deben designarse como tales (“<1%” o “menos del 1%” –§ 4 apdo. 4 GesLV; el Tribunal Regional Superior de Justicia (OLG) de Núremberg en su resolución de 23 de noviembre de 2017 –12 W 1866/17, es decir, antes de la entrada en vigor del GesLV, aún rechazaba esto debido a la redacción de la GmbHG).

Otra decisión de un Tribunal Regional Superior aclara que para cada participación, con independencia de su valor nominal, debe indicarse su porcentaje de participación en el capital social: en el asunto resuelto por el OLG de Múnich (resolución del 12 de octubre de 2017 –31 Wx 299/17) el demandante alegó que no era necesario indicar el porcentaje si el capital social estaba dividido en participaciones de un euro cada una, ya que dicho porcentaje no proporcionaba ninguna información significativa para el Registro de Transparencia. Sin embargo, según el OLG de Múnich, la indicación del porcentaje de participación es obligatoria para todas las participaciones, ya que ni el texto ni la exposición de motivos de la norma proporcionan indicios para una interpretación restrictiva del § 40 apdo. 1 frase 1 GmbHG. Esto también se aplica después de la entrada en vigor del GesLV.

Cabe esperar que la nueva normativa sobre la lista de socios demuestre su efectividad en la práctica.

Este artículo es parte del update del grupo Hispano-Alemán al que puede suscribirse aquí.

Autores

Katharina Haneke
Dr. Katharina Haneke
Counsel
Hamburg