В Рос­сии из­ме­не­ны пра­ви­ла тон­кой ка­пи­та­ли­за­ции: ка­кое вли­я­ние ока­жут дол­го­ждан­ные по­прав­ки на вы­бор струк­ту­ры фи­нан­си­ро­ва­ния?

15 февраля 2016 года Президент Российской Федерации подписал Федеральный закон № 25-ФЗ (далее – «Закон»), который вносит ряд существенных поправок в российские правила тонкой капитализации. Закон изменяет перечень долговых обязательств, признаваемых контролируемыми, путем, в частности, включения в него сделок с «сестринскими» компаниями группы и введения некоторых новых изъятий из области применения правил.

Указанные изменения направлены на противодействие злоупотреблению нормами налогового права (возникающими, например, в рамках back-to-back финансирования) и привлечение средств для финансирования российского бизнеса. Для иностранных кредиторов и российских заемщиков принятие новых правил означает необходимость в тщательном пересмотре существующих финансовых механизмов для наиболее эффективной оптимизации их налоговых последствий.

Новая сфера применения правил тонкой капитализации

Закон вводит новое определение «контролируемой задолженности», включающее следующие ситуации:

  • долговые обязательства перед иностранным юридическим или физическим лицом, которое прямо или косвенно участвует в российском заемщике с долей участия не менее 25% (согласно действующим правилам – не менее 20%) (далее – «Иностранный участник»);
  • долговые обязательства перед лицом (российским или иностранным), признаваемым взаимозависимым лицом Иностранного участника (далее – «Взаимозависимое лицо»). С включением этого критерия правила тонкой капитализации стали «официально» распространяться на долговые обязательства перед сестринскими компаниями группы, что соответствует сложившейся судебной практике; и
  • любые иные долговые обязательства, исполнение которых обеспечивается Иностранным участником и/или Взаимозависимым лицом (путем предоставления поручительства, гарантии и т.п.).

Исключения из правил тонкой капитализации

Закон предусматривает ряд важных изъятий, которые широко обсуждались в последние годы из-за противоречий, возникавших при толковании правил тонкой капитализации российскими налоговыми органами и судами. Теперь из состава «контролируемой задолженности» исключаются:

  • долговые обязательства перед российским Взаимозависимым лицом, у которого отсутствует сопоставимая (по сумме и сроку) задолженность перед Иностранным участником (в форме, например, back-to-back финансирования);
  • долговые обязательства перед независимым банком (российским или иностранным), исполнение которых обеспечивается гарантией (или иным видом обеспечения) Иностранного участника или его Взаимозависимого лица, при условии, что погашение соответствующего обязательства было фактически реализовано без участия Иностранного участника или Взаимозависимого лица; и
  • задолженности перед иностранной SPV компанией, являющейся резидентом страны, с которой Россия имеет соглашение об избежании двойного налогообложения, возникшие в связи с размещением еврооблигаций.

Следует отметить, что Закон оставляет «пространство для маневра» российским судам, которые могут признать любое долговое обязательство контролируемой задолженностью, если будет установлено, что конечной целью выплат по такому обязательству являются платежи в пользу Иностранного участника или Взаимозависимого лица.

Влияние на бизнес

В свете внесенных Законом изменений мы рекомендуем международным группам, имеющим российские дочерние компании, осуществить следующие шаги:

  • проанализировать существующие финансовые механизмы российских дочерних обществ группы (в частности, изучить портфель долговых обязательств, к которым могут применяться новые исключения) с точки зрения перспектив налоговой оптимизации;
  • оценить потенциальные риски в связи с включением в сферу применения правил тонкой капитализации долговых обязательств перед иностранными «сестринскими» компаниями (если такой анализ не проводился ранее с учетом сложившейся судебной практики);
  • проверить, имеются ли долговые обязательства, являющиеся сопоставимыми согласно российским правилам трансфертного ценообразования; и
  • выявить наиболее эффективные с налоговой точки зрения источники финансирования планируемых направлений деятельности.

Большинство положений Закона вступят в силу с 1 января 2017 г., за исключением правил, относящихся к задолженностям перед независимыми банками, которые применяются с обратной силой с 1 января 2016 г.

Источник
CMS Client Alert | Tax | March 2016
Подробнее

Авторы

Доминик Тиссо
Партнер
Москва