Los criterios ESG y su progresiva relevancia en las operaciones de M&A

En los últimos años, sociedades y fondos han sido capaces de aumentar la rentabilidad de sus inversiones al implantar políticas ESG. Esta herramienta les ha permitido, no sólo una correcta mitigación de los riesgos, sino también aprovechar nuevas oportunidades, generar valor y mejorar la reputación corporativa, al mismo tiempo que contribuían al desarrollo sostenible y con impacto en la sociedad.

No obstante, se está observando en determinados países (por ejemplo, en algunos estados de los Estados Unidos) movimientos contrarios a las inversiones puramente centradas en criterios ESG por considerar que estas pueden ser perjudiciales desde un punto de vista financiero para la estrategia de inversión de las sociedades. Ahora bien, lo cierto es que en Europa contamos con una normativa en materia de ESG relativamente unificada que favorece su incorporación en la actividad de las sociedades.

De este modo, a pesar de los evidentes retos y complejidades con las que se encuentran los inversores o gestores de carteras a la hora de acometer operaciones de M&A, los criterios ESG pueden aumentar el apetito inversor de los actores del mercado y traducirse en valoraciones más altas por parte de los compradores que buscan mejorar sus propias credenciales ESG.

Las empresas que integran estos criterios dentro de su estrategia inversora, también logran la satisfacción de los empleados, quienes muestran progresivamente un mayor y acentuado compromiso con la sostenibilidad y la responsabilidad corporativa, pudiendo retener y atraer talento como un empleador socialmente responsable.

En nuestra experiencia reciente, fondos de private equity han participado en la adquisición de sociedades especializadas en energías renovables; packaging; o sistemas de movilidad eléctrica, que buscaban maximizar la rentabilidad de su inversión y consolidarse, al mismo tiempo, como líderes en ESG.

Por otro lado, desde el punto de vista puramente jurídico, las implicaciones de los criterios ESG en las operaciones de M&A se perciben de varias maneras:

• Procesos de due diligence: cada vez es más frecuente que se requiera atender a los posibles riesgos de ESG en el marco de estos procesos, siendo necesario revisar las políticas e iniciativas ESG y los modelos de cumplimiento de las empresas objetivo para poder descartarlos. Este es el caso de algunas gestoras de fondos que desean asegurar que la inversión tendrá la consideración de “sostenible” de conformidad con el Reglamento (UE) 2019/2088, de 27 de noviembre de 2019, sobre la divulgación de información relativa a la sostenibilidad en el sector de los servicios financieros
• Negociación de la documentación contractual: en el marco de las negociaciones del principal contrato de toda operación de M&A (esto es, el contrato de compraventa), creemos que las cuestiones relativas a ESG serán cada vez más habituales, especialmente en lo que se refiere a las declaraciones y garantías (R&W), como así ha venido siendo el caso en los últimos años con respecto al cumplimiento de las obligaciones en materia de blanqueo de capitales.

Al margen de las implicaciones anteriores, también debemos destacar su repercusión en el ámbito de los mercados de capitales; en particular, los criterios ESG están siendo un aspecto relevante en los procesos de obtención de financiación por parte de las sociedades con valores admitidos a negociación. Así, es habitual incluir en los folletos de emisiones, tanto de capital como de deuda, riesgos relativos al cumplimiento de la normativa, cada vez más extensa, en materia ESG, así como destacar, en su caso, las medidas adoptadas por las compañías para mejorar sus estándares medioambientales, sociales y de gobierno corporativo. Esto muestra el foco que están poniendo los inversores en estas cuestiones a la hora de tomar sus decisiones de inversión.

Por todo lo anterior, entendemos que la repercusión y trascendencia de estos criterios continuará en aumento y se extenderá progresivamente, convirtiéndose en una pieza clave para los responsables de la toma de decisiones comerciales y jurídicas en las operaciones de M&A.