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Ley 2114 De 2021: Novedades En Materia De Maternidad (Ampliación Licencia De Paternidad, Creación De Licencia Parental Compartida Y Licencia Parental Flexible)

09/08/2021

El día 29 de julio de 2021 se profirió la Ley 2114 de 2021 la cual con el objeto de disminuir la discriminación laboral para las mujeres y mejorar sus oportunidades de empleabilidad, modificó los tiempos de la licencia de paternidad, creó la posibilidad de compartir entre padre y madre algunas de las semanas de la licencia de maternidad, bajo la modalidad de Licencia Parental Compartida y creó la figura de la Licencia Parental Flexible.

Sin perjuicio de las modificaciones que a continuación expondremos en detalle, las cuales en principio crean condiciones más favorables para los hombres que se convierten en padres y busca  que puedan involucrarse más en su rol como padres de hijos recién nacidos, se observa que de igual manera sigue existiendo una brecha significativa entre los beneficios y prestaciones que reciben las mujeres por concepto de maternidad, frente a los que reciben los hombres generando  que desafortunadamente se sigan presentando  casos de discriminación inversa hacia las mujeres en el mercado laboral.

Así mismo, es importante señalar que la implementación de las figuras de la Licencia Parental Compartida y Licencia Parental Flexible requiere de una serie de trámites previos, lo que significa un desafío en la puesta en marcha y efectivo cumplimiento de los normas para los empleadores, trabajadores y entidades del sistema, para evitar que se causen tanto afectaciones a la adecuada operación de las empresas, como desgastes y congestión administrativa al interior de las entidades de salud.

MODIFICACIÓN DEL ARTÍCULO 236 DEL CÓDIGO SUSTANTIVO DEL TRABAJO.

El artículo 236 del Código Sustantivo del Trabajo es el sustento normativo que regula lo referente a la licencia de maternidad, paternidad y demás beneficios derivados de la maternidad.

Con ocasión a la expedición de la Ley 2114 de 2021, el mencionado artículo presentó las siguientes modificaciones y adiciones:

  1. Ampliación término de la licencia de paternidad: Previo a la expedición de la norma aquí estudiada, la licencia de paternidad tenía una duración de 8 días hábiles.

Conforme lo dispuesto en el artículo 2 de la Ley 2114 de 2021, la licencia de paternidad se regirá por lo siguiente:

- El término de duración de la licencia será de 2 semanas en principio, aclarando que el término podrá ampliarse en una semana adicional por cada punto porcentual de disminución de la tasa de desempleo comparado con el nivel aplicable a  la entrada en vigencia de la norma, sin que dicho incremento supere un máximo de 5 semanas.

La metodología de medición de la tasa de desempleo para definir la ampliación de semanas,  será definida en conjunto por el Ministerio de Hacienda, el Departamento Nacional de Planeación y el Banco de la República, así mismo la tasa de desempleo publicada en el mes de diciembre de cada año   será la base para definir si se amplía o no el término de licencia para el año siguiente.

- El documento válido para obtener la licencia, será el registro civil de nacimiento que deberá ser presentado ante la EPS a más tardar dentro de los 30 días siguientes al nacimiento.  (sugerimos a nuestros clientes ser muy juiciosos en cumplir este término a fin de evitar posibles rechazos de la EPS al momento de hacer recobros por este concepto).

  1. Creación de la “Licencia Parental Compartida”: Se adicionó al artículo 236 del Código Sustantivo del Trabajo el parágrafo 4 que regula la Licencia Parental Compartida la cual tiene las siguientes características:

- Los padres de común acuerdo podrán pactar la distribución de las últimas 6 semanas de la licencia de maternidad para que puedan ser disfrutadas por el padre o por la madre (siendo imprescindible que la madre tome las 12 primeras semanas de las 18 de licencia de maternidad).

- No será permitido que los días de licencia distribuidos en acuerdo entre la madre y el padre sean fragmentados, intercalados, ni tomados de manera simultánea, salvo en el caso excepcional de enfermedad posparto de la madre, debidamente certificada.

- La remuneración de estos días de licencia será con base en el salario de quien disfrute la licencia en el respectivo período.

- Para formalizar la licencia parental compartida se debe proceder con:

(i) Entrega del registro civil de nacimiento en los 30 días siguientes al nacimiento.

(ii) Ambos padres deben suscribir un acuerdo indicando la distribución de las últimas 6 semanas, que será debe ser aprobado por el médico tratante a fin de garantizar que no se afecte la salud de la madre y el recién nacido.

(iii) Contar con certificado médico en el cual se indique: Estado de embarazo o constancia de nacimiento, indicación de la fecha probable de parto o fecha del nacimiento en caso que al expedir la certificación ya hubiere nacido el bebé, e indicación de día de las licencias de cada uno de los padres.

- No podrán ser beneficiarios de la Licencia Parental Compartida los padres que hayan sido condenados en los últimos 5 años por delitos sexuales o en los últimos 2 años por delitos de violencia intrafamiliar o inasistencia alimentaria, así como tampoco aquellos que tengan vigente una medida de protección en su contra conforme lo establecido en la Ley 1257 de 2008.

  1. Creación de la “Licencia Parental Flexible de Tiempo Parcial”: Se adicionó al artículo 236 del Código Sustantivo del Trabajo el parágrafo 5 que regula la Licencia Parental Flexible y tiene las siguientes características:

- Se podrá cambiar un período determinado de la licencia de maternidad o paternidad por un período de trabajo de medio tiempo, equivalente al doble del tiempo correspondiente al período seleccionado. (Por ejemplo: si una madre decide que 2 semanas de su licencia de maternidad sean manejadas bajo esta modalidad, implicaría que se extienda a 4 semanas, tiempo en el cual la mitad de la jornada laboral sería trabajo a medio tiempo y la otra mitad sería de disfrute de la licencia en modalidad flexible).

- El disfrute de esta modalidad de licencia será posible para padres, cuando sea solicitada  antes de la segunda semana de licencia de paternidad, y para madres no podrá antes de la semana 13 de licencia de maternidad.

- Los períodos de licencia parental flexible deben ser continuos, es decir no podrán fragmentarse o interrumpirse y retomarse posteriormente (a menos que haya un acuerdo entre empleador y trabajador).

- La remuneración de esta licencia será con base en el salario de quien disfrute la respectiva licencia, aclarando que el tiempo parcial de licencia será a cargo de la EPS, y el tiempo parcial de labores de medio tiempo será a cargo del empleador conforme a la normatividad vigente en materia de salarios.

- Es importante tener en cuenta que en este caso particular debe mediar un acuerdo entre el trabajador que desee tomar este tipo de licencia y el empleador, para lo cual se debe consultar la viabilidad con el empleador dentro de los 30 días siguientes al nacimiento, aclarando que una vez el empleador recibe la solicitud, debe pronunciarse sobre la misma dentro de los 5 días hábiles siguientes a su presentación.

- En caso de acuerdo entre empleador y trabajador que vaya a tomar la licencia flexible, el mismo debe acompañarse de certificado médico que establezca constancia de embarazo o de nacimiento, fecha probable de parto o fecha de nacimiento, y fechas en las cuales se va a tomar la licencia en modalidad flexible.

- Tanto la licencia parental compartida como la licencia parental flexible podrá ser disfrutada por trabajadores del sector público, así como en los casos de niños prematuros y adoptivos.

d) Otras disposiciones

Finalmente, la Ley 2114 de 2021 adicionó al Código Sustantivo del Trabajo el artículo 241A el cual dispone que se considerarán como medidas discriminatorias la solicitud de prueba de embarazo a trabajadoras, o las preguntas sobre planes reproductivos en entrevistas laborales, advirtiendo que en caso de incurrir en estas conductas podrá haber lugar a la imposición de multas de hasta 2455 UVTs.

Así las cosas, se tiene que conforme a los retos que implica la implementación de estas nuevas modalidades de licencias parentales, y las inquietudes o dudas que pueden surgir en virtud de la aplicación práctica de las mismas, es probable que las autoridades correspondientes expidan reglamentaciones para regular cada uno de los trámites y procedimientos que se deben adelantar para la formalización de estas licencias. Se aconseja a todos los empleadores trabajar coordinadamente con su grupo experto en temas laborales y de seguridad social para la adecuada y óptima implementación de los proceso y procedimientos necesarios acorde al cumplimiento de estas disposiciones, para evitar afectaciones en  la adecuada operación y ejecución de procesos productivos.

Autores

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Adriana Escobar
Socia
Bogotá
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Sandra Mora
Asociada Senior
Bogotá