Reactie op consultatie wetsvoorstel implementatie richtlijn grensoverschrijdende omzettingen, fusies en splitsingen

Op 7 februari 2022 is een wetsvoorstel ter implementatie van de Europese Richtlijn inzake grensoverschrijdende omzettingen, fusies en splitsingen gepubliceerd. CMS adviseert in de praktijk veel inzake grensoverschrijdende fusies en omzetting en heeft dan ook met belangstelling kennisgenomen van het wetsvoorstel om grensoverschrijdende verrichtingen uniform te regelen. Dit wetsvoorstel ziet op de grensoverschrijdende omzettingen, fusies en splitsingen van kapitaalvennootschappen. Op dit moment kent Nederland alleen een wettelijke regeling voor grensoverschrijdende fusies, maar nog niet voor grensoverschrijdende omzetting en splitsing. Deze richtlijn zal daar verandering in brengen door invoering van een nieuwe Afdeling 6 van Titel 7 van Boek 2 van het Burgerlijk Wetboek waarin bijzondere bepalingen opgenomen zullen worden voor grensoverschrijdende splitsingen. Daarnaast zal een nieuwe Titel 7A worden ingevoerd waarin de grensoverschrijdende omzetting van kapitaalvennootschappen zal worden geregeld. Ook diverse huidige regelingen van Boek 2 BW met betrekking tot de grensoverschrijdende fusie, zullen worden gewijzigd. Hiermee wordt geprobeerd een zo uniform mogelijke regeling te maken voor grensoverschrijdende fusies, splitsingen en omzettingen. 

De richtlijn geeft onder andere een geharmoniseerde regeling voor de bescherming van aandeelhouders, schuldeisers en werknemers. Voor de grensoverschrijdende fusie wordt de thans geldende bescherming van aandeelhouders en schuldeisers uitgebouwd en worden de rechtspersonenrechtelijke medezeggenschapsrechten van werknemers beter beschermd. Voor de splitsing en omzetting zullen deze waarborgen een plek krijgen in de nieuwe Afdeling 6 en Titel 7A. Daarnaast dient op basis van de richtlijn ook een instantie te worden aangewezen die moet beoordelen of sprake is van misbruik of andere frauduleuze doeleinden, voordat de grensoverschrijdende verrichting doorgang kan vinden, de zogenoemde 'fraudetoets'. In het wetsvoorstel wordt deze fraudetoets neergelegd bij de notaris omdat dit volgens de wetgever aansluiting vindt bij de huidige rol van de notaris als poortwachter zoals voorzien in de Wet op het notarisambt (Wna). 

Bob van Zijl, Britt Straat en Martijn van der Bie hebben namens CMS gereageerd op het consultatiedocument over het wetsvoorstel ter implementatie richtlijn grensoverschrijdende omzettingen, fusies en splitsingen. Zij hebben een aantal artikelen van het wetsvoorstel voorzien van commentaar. Hun reactie kan hier worden nagelezen.

Nederland heeft tot 31 januari 2023 de tijd om de Richtlijn om te zetten in nationale wetgeving.